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Como uno de los abogados coautores del libro, destaco las características que debemos tener para poder representar de la mejor manera los intereses de nuestros clientes en un proceso judicial en el que se han establecido audiencias orales para resolver los conflictos.

foto libro 2El nuevo Código Procesal Civil ha provocado una transformación que le exige al abogado litigante realizar cambios no solo en la manera de estudiar y plantear el caso, sino también en la de comunicarse con la contraparte y el Juez.

Si bien al iniciarse una demanda o la contestación, y el ofrecimiento de pruebas debe formularse por escrito, la lógica del proceso y de la toma de decisiones ha cambiado tanto, que obliga a pensar de otra forma cómo se va a debatir los hechos controvertidos y a producir la prueba. El rol del abogado, claramente es otro, y el cambio cultural, muy importante.
La oralidad introducida al proceso civil, significa para el abogado la necesidad de contar con capacidades especiales (no requeridas en el proceso escrito) y de utilizar herramientas nuevas que le van a permitir desempeñarse de manera correcta y profesional dentro del proceso, que con su reforma está orientado en buscar soluciones rápidas y de menor costo, en beneficio de las partes y de la sociedad en su conjunto.
Para poder ejercer su labor, el abogado necesariamente requiere contar con capacidades y competencias en distintos aspectos, algunas de las cuales señalamos a continuación:

  1. Oratoria: entendida como el arte de persuadir mediante el uso de la palabra. La expresión verbal y corporal ocupan un rol trascendente en el proceso, y obligan al abogado a contar con bases sólidas que le otorguen la riqueza expresiva y argumentativa necesaria para formular los planteos al Juez, especialmente en las audiencias inicial y final.
  2. Utilización y dominio de la argumentación jurídica: entendida como la capacidad y habilidad para construir y exponer el relato o la tesis de tal manera que se pueda lograr el objetivo de todo proceso judicial que es convencer al Juez, demostrándole que la solución que se propone es la más justa para resolver el conflicto existente entre las partes del proceso.
  3. Aplicación de la lógica formal, para ser capaces de distinguir los razonamientos correctos de los incorrectos, y no caer en falacias que terminen invalidando la argumentación, o haciéndole perder credibilidad al relato.
  4. Capacidad de negociación: el nuevo sistema genera incentivos para la solución alternativa del conflicto, y el abogado necesita estar preparado para afrontar el desafío. Para ello debe realizar una preparación previa, sobre la base de los deseos del cliente, y así conocer la oferta que se piensa proponer a la contraria (generalmente en la audiencia inicial), tener en claro a dónde se quiere llegar, poder prever las objeciones que se recibirán y preparar las correspondientes respuestas, y conocer las alternativas de solución con que cuenta. El cuidado de las formas es fundamental, ya que no se debe atacar ni ofender a la contra parte, y se requiere dejar de lado las emociones para concentrarse en los objetivos finales del cliente. El esfuerzo debe centrarse en encontrar una solución razonable para ambas partes, sostenible a largo plazo.
  5. Capacidad de conciliación. La función del abogado es actuar colaborativamente, contribuyendo en la medida de las posibilidades a solucionar los conflictos y no a ser parte de ellos. Se debe tener un claro manejo del caso pues ya en la audiencia inicial el sistema prevé que se pueda llegar a acuerdos, aún parciales, buscando además encontrar entendimientos sobre hechos que se tendrán como probados, depurar la prueba que sea innecesaria, y fijar un “plan de trabajo” para producir la prueba correspondiente a los hechos controvertidos. Debe tenerse en claro que cada encuentro del abogado con el juez en una audiencia, es parte del proceso de construcción del caso y de su credibilidad y prestigio profesional.
  6. Desarrollar estrategias efectivas para formular correctamente los interrogatorios y objeciones a las declaraciones de testigos y peritos, y formular los alegatos orales. Para ello hay técnicas que deben adquirirse.
  7. Actuar con buena fe: es un requisito esencial para el funcionamiento del nuevo sistema que claramente incentiva los acuerdos conciliatorios, la celeridad de los procesos en beneficios del justiciable y de la sociedad, y la transparencia de las audiencias fortaleciendo el sistema republicano.
  8. Utilizar la “Teoría del Caso” a fin elaborar una estrategia, desde el momento de plantear la demanda o su contestación y hasta el de la audiencia final, con la que se intente cumplir el objetivo final de convencer al Juez de que el “relato o tesis” que se sostiene es el que mejor se adecúa a cómo ocurrieron los hechos y significa además la solución más justa del caso, imponiéndose en definitiva a la Teoría del Caso que pueda plantear la contraparte. Sobre esta herramienta desarrollamos a continuación sus principales características.

 

La Teoría del Caso.

Se trata de un instrumento de importancia fundamental para el pleno desenvolvimiento y eficaz desarrollo del proceso, de acuerdo a los intereses de cada una de las partes. Consiste en el “relato o la tesis” que las partes dan a los hechos objeto de controversia, a su adecuación jurídica y a la evaluación de las pruebas, en busca de ofrecerla al juez como la más justa y mejor solución del conflicto. Representa, en definitiva, lo que se pretende que el juez crea.

Consiste en una herramienta de planeación y ejecución de una acción o defensa, que busca generar en el Juez el “impacto necesario” para probar lo que realmente ocurrió en los hechos.

Una buena elaboración del caso, respetando la teoría, será el centro principal de la actividad del abogado litigante, pues va a proveer un punto de vista cómodo y confortable desde el cual el Juez podrá observar y entender, junto con toda la actividad probatoria, cómo ocurrieron realmente los hechos controvertidos.

Por lo tanto, se debe tomar a la Teoría del Caso, como un “guión” u “hoja de ruta” que le indicará al abogado el camino a seguir, desde el momento en que se toma la decisión de iniciar una demanda o su contestación y hasta el de la audiencia final, con el fin de proporcionar un significado y orientación coherentes a los hechos controvertidos, a las normas jurídicas aplicables al caso, y a las pruebas necesarias para probar la tesis.

El abogado debe contar con destrezas para planificar y preparar estratégicamente la audiencia final, capacidad para obtener e introducir información de calidad de manera efectiva en dicha audiencia, y para hacer un uso correcto de la prueba al momento de presentar los alegatos.

La Teoría del Caso le permite al abogado, durante todo el trámite del proceso, tomar las decisiones pertinentes de acuerdo a la tesis que defiende, y advertir las debilidades propias y de la otra parte.

Elementos de la Teoría del Caso.

1.- Fácticos: se ubican aquí los hechos relevantes o conducentes que deben ser planteados en la demanda o su contestación, y ser reconstruidos durante la audiencia final a través de las pruebas que allí se produzcan. Los hechos contienen el comportamiento, las circunstancias de tiempo, modo o lugar en que ocurrieron, y sus consecuencias, todos los cuales determinan la existencia de un caso que merece ser llevado a los tribunales.

2.- Jurídicos: se trata del encuadre de la historia en la norma jurídica aplicable al caso. Los hechos son abarcados por los componentes de una norma que le otorgan determinados efectos jurídicos. El abogado debe generar un mapa claro de la normativa que se encuentra involucrada en el caso, la doctrina existente y la jurisprudencia aplicable.

Sin embargo, en todo proceso judicial de un lado está el relato de los hechos desprovistos de conclusiones jurídicas, y del otro las normas y teorías jurídicas desprovistas del contenido fáctico específico.

Como un modo de superar esta distancia entre hechos y norma, el abogado debe presentarle al Juez lo que se llama “proposiciones fácticas”. Una proposición fáctica es una afirmación de hecho respecto de un caso concreto, que si el juez la cree, tiende a satisfacer un elemento de la norma jurídica que se debe aplicar para resolver el conflicto.

La proposición fáctica es un elemento legal reformulado en un lenguaje sencillo, que se remite a situaciones de hechos concretos del caso sobre los que un testigo o perito pueden declarar o informar. La prueba va a recaer sobre proposiciones fácticas y no sobre elementos legales. Por ello se debe lograr que las proposiciones fácticas sean suficientemente fuertes, y esto se logra cuando la contraparte no esté en condiciones de dar a esa misma proposición una versión distinta, y al menos igualmente razonable y creíble de los hechos. La suma de proposiciones fácticas probadas, completará el relato o tesis y fortalecerá la teoría del caso que se propone como solución.

3.- Probatorios: Es crucial que cada una de las proposiciones fácticas que conforman nuestro relato o tesis pueda ser probada. Una cosa es la fortaleza o debilidad de la proposición fáctica y otra muy distinta es si se puede probar dicha proposición que forma parte del relato. Si se prueba una proposición fuerte, el impacto en el juez será mayor y la teoría del caso se impondrá por sobre el de la contraparte.

La pregunta que puede hacerse el abogado es: qué pruebas necesito, para acreditar cuáles proposiciones fácticas, que satisfagan qué elementos normativos. La respuesta a estas preguntas es lo que conocemos como “Teoría de Caso”.

Debe tenerse presente que la Teoría del Caso es para el abogado una carta de navegación que debe dominar todo lo que se haga en el proceso, sin desviarse nunca ni hacer algo que sea inconsistente con su teoría del caso. Por ello, todas las proposiciones fácticas que se deben probar en el juicio, toda la prueba que deba acreditar las proposiciones fácticas, todo examen y contra examen de testigos y peritos, y el alegato que se realice dentro del juicio, deben estar al servicio de la estrategia definida con la teoría del caso.

Particularmente, el abogado debe desarrollar capacidades para ser utilizadas en la audiencias orales, y deben centrarse en cómo se produce la prueba testimonial y pericial, a efectos de generar la credibilidad del declarante, que a su vez le permita probar las distintas proposiciones fácticas que integran la teoría del caso, y obtener información relevante para efectuar el análisis de la prueba en los alegatos.

En definitiva, el abogado tiene que ser el mensajero del relato, y para ello debe poder explotar al máximo lo que un testigo o perito pueden aportar al caso. En el proceso oral, la prueba habla a través de los litigantes, y estos pueden presentarla de manera que explote en toda su plenitud la información que posee, o solo haciendo que pase inadvertida ante el juez, o que pierda la credibilidad necesaria para probar los extremos necesarios.

 

BIBLIOGRAFÍA

“Making your case: The Art of Persuading Judges”, Antonin Scalia y Bryan A. Garner, (United States of America: Thomson West, 2008)

“Litigación Penal. Juicio Oral y Prueba”, Andrés Baytelman Aronowsky y Mauricio Duce, Ediciones Universidad Diego Portales (2005)

“La enseñanza del derecho y el ejercicio de la abogacía”, Martín Böhmer, Gedisa (2009)

“Manual de Litigación Civil”, Centro de Estudios de Justicia de las Américas, CEJA (2017)

“El Derecho como argumentación” Manuel Atienza. Barcelona, Ariel, (2006)

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Me gustaría saber por qué vos lo votás a Mauricio, y también pedirte que se lo cuentes a tus amigos ya que esta semana muchos definen a quien apoyar y seguramente los podés ayudar a decidir, y ser parte de que tengamos un país mejor.

macri cornejo suarezEs la siesta del martes, y estoy en mi estudio jurídico preparando una audiencia, pero mis pensamientos se distraen porque el domingo tenemos la votación más importante desde el 83. Además porque juega River contra el clásico rival, aunque esto hoy está en segundo plano pues lo importante es lo otro.

Con Mauricio Argentina recuperó la esencia del sistema democrático y republicano, que es la herramienta mediante la cual fuimos un gran país hace muchos años, y lo han logrado ser algunos otros. Que el sistema tiene defectos? Sí. Seguramente. No hay uno perfecto, pero es el mejor conocido. Aquí están los valores por los que siempre he luchado mientras me tocó actuar dentro de la política allá en la época kirchnerista, marcando de la manera que mejor pude las diferencias, y colaborando en el armado de Cambiemos y Cambia Mendoza.

Modificar el sistema que nos regaló décadas de estancamiento no se logra en 4 años. Hace falta varios gobiernos que nos vayan sacando del sistema populista que lo único que ha conseguido es empobrecernos más y más.

En estos tres años se hicieron muchas cosas con el objetivo de normalizar el país, y los resultados positivos han sido muy importantes, aunque no suficientes. Se empezó a hablar con la verdad, transparentando las estadísticas del país. Se fortaleció el sistema institucional. Se independizó a la justicia del poder de turno. Se modernizó el estado en todas sus áreas. Se combatió a la corrupción y a las mafias. Se integró a la Argentina al mundo. Se generaron las bases para el despegue del país. Se hicieron grandes obras y sin corrupción. En el link podés ver un resumen de los principales temas resueltos y encaminados.

Sin embargo, todo lo logrado es poco y no luce cuando la economía no funciona bien, y en este aspecto nuestro gobierno no pudo cumplir las expectativas que había generado, provocando un desencanto aún de sus propios votantes que se expresó en Agosto. Mauricio tomó nota de ello y realizó cambios demostrando que escucha y quiere ser parte de la solución. Para afrontar el segundo mandato se han realizado propuestas muy concretas que pueden verse en este link.

La convicción con la que defiendo a este gobierno, no disminuye el respeto que deben tener quienes en Agosto o ahora voten al Kirchnerismo, que seguramente tengan sus razones, pues creo que al país lo hacemos entre todos, debiendo hacer un esfuerzo, todos, en encontrar los puntos de unión que no son pocos, dejando en evidencia a las minorías, que las hay, con los que no se puede casi hablar. En todos lados existieron y existirán.

obeliscoMis candidatos pueden ganar las elecciones. Hay muchos que no fueron a votar. Otros eligieron diferentes opciones o votaron a FF en primarias para advertir a Macri el descontento. Todos han advertido el riesgo que se corre si volvemos a la lógica del populismo, atrasando décadas el desarrollo del país, y lo han manifestado de forma espontánea y potente participando épicamente de las marchas del “si se puede” que simbolizan la recuperación histórica de nuestro país.

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EL VOTO ÚTIL

El voto que emitimos siempre es útil para alguien y para algo. Nunca es neutro. Y dependiendo de cada escenario electoral, votar a una fuerza puede ser de utilidad a otra, aun a la menos pensada.

macri cristinaEn el sistema democrático todos los ciudadanos tenemos el derecho de elegir a quienes nos gobiernen mediante el voto, y al hacerlo estamos empoderando a un candidato o a un partido y  también estamos quitando apoyo a los otros competidores electorales.

El voto, en este sentido, siempre es útil para algo o para alguien. Cada elección es distinta a la otra pues el escenario político y electoral varía indefectiblemente. Algunas elecciones se destacan por la necesidad de elegir la continuidad de un proyecto, y otras reclaman un cambio en el rumbo político. Hay elecciones que pueden cambiar definitivamente el rumbo de un país, y otras que pueden no ser tan trascendentes y pasar más desapercibidas.

En Argentina las elecciones presidenciales del año 2019 son una bisagra que nos permitirá como país insertarnos al mundo y encaminarnos a la modernidad y al desarrollo consolidando la democracia republicana; o nos hará volver sobre nuestros pasos hacia el populismo empobrecedor, que pone en riesgo la vigencia de la democracia republicana y los derechos cívicos.

No hay término medio. El resultado puede ser un antes y un después para el país. Frente a ese escenario electoral, guste o no, nos encontramos con el deber de votar todos los ciudadanos.

Hay dos grupos de votantes, los decididos y los indecisos.

macri pichettoSi uno está a favor de que Juntos por el Cambio siga gobernando el país, el voto que se emita a favor de Macri – Pichetto será útil para esos fines.

Lo mismo ocurre para quienes buscan que llegue al poder el frente Todos. El voto que emitan en esa línea, será de utilidad para que FF vuelva al gobierno.cristina alberto

El problema ante este tipo de escenarios electorales tan polarizados se les plantea especialmente a las personas que no están todavía convencidas en apoyar a uno u otro sector. A las que todavía tienen dudas. Y ese mismo inconveniente sufren también los candidatos y las fuerzas políticas que buscan representar algo distinto a lo que ofrecen las dos claras mayorías que acaparan casi la totalidad de los votos.

Si bien me ubico entre quienes tenemos en claro que apoyamos a Juntos por el Cambio y votaremos a Macri – Pichetto, me permito hablarles en esta oportunidad a los indecisos que quieren una Argentina moderna y desarrollada, vinculada al mundo, y también defienden los valores democráticos y republicanos que establece nuestra Constitución Nacional, pero se encuentran desilusionados con la gestión del actual gobierno y analizar votar otras opciones.

Es este sector de personas el que debe pensar adecuadamente la utilidad del voto que va a emitir eligiendo a unos y descartando a otros candidatos porque como dijimos, ningún voto es neutro.

Las opciones son dos:

1) si se elige a alguien que se sabe no va a llegar, se corre el riesgo de que la elección la termine ganando la fuerza política que llevará a la Argentina al aislacionismo y al sub desarrollo ya conocido de los últimos setenta años. De esta forma se habrá votado peor para el país y para uno mismo.

2) Si se pone el voto a favor de que el país continúe con el proceso iniciado hace cuatro años, el voto será útil para dar vuelta la página de la historia evitando volver al pasado que tanto ha empobrecido a la Argentina.

Si opto por la opción 1, el voto terminó siendo útil a la fórmula FF. Es como si se los hubiera votado. Es decir, hay dos formas de votar a la fórmula FF. Una es votándola directamente y otra es votando a una tercera fuerza.

En el escenario que nos toca, la opción 2 es la mejor, aunque al elector no le guste del todo, y hacerlo seguramente implique un sacrificio especial pero necesario para asegurarnos como país un futuro democrático y republicano.

Muchos liberales a los que conozco y con quienes he militado durante años, tanto en la universidad como en la política, se debaten estas alternativas pues consideran estar ante una verdadera disyuntiva. O pierden el voto y de esa forma están siendo utilitarios a un eventual triunfo de FF o eligen a Juntos por el Cambio en una elección bisagra que permitirá sentar las bases para poder ofrecer luego una opción liberal. Saben que no hay opción liberal con chances de gobernar si gana FF.

Algunos de los más reconocidos referentes de las ideas de la libertad como son Alberto Benegas Lynch (h) y Roberto Cachanosky también han analizado el escenario electoral y coinciden en que frente a la polarización, hay que hacerlo por Juntos por el Cambio, ya que a partir de vivir en libertad, se podrán ofrecer soluciones más específicas para el país; pues de ganar el frente Todos, habrá que replantear el país desde una crisis más cercana a la que vive la Venezuela de hoy es decir, desde la tierra arrasada. Es evitable si se actúa con generosidad, no prestándose a colaborar indirectamente con el kirchnerismo ni perdiendo el voto eligiendo a terceras fuerzas que no tienen ninguna chance electoral.

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La elección está muy pareja y puede haber trampas; por eso tenemos que garantizar que haya segunda vuelta para ganar la elección presidencial y que se produzca el cambio en Argentina.

macri a 22 diasNo es tiempo de especulaciones ni de sutilezas. Hay que ganar la elección y punto. Se puede ganar; pero depende de vos, de tu voto, de tu acción.

Por eso si pensás votar a Macri en la segunda vuelta de noviembre pero elegir en octubre a otro candidato, te pedimos que lo votes a Macri directamente en primera, y asegures que haya segunda vuelta, pues la elección está muy pareja, y el gobierno intentará darse por ganador aún en caso que le falten algunos votos.

Tenemos que llegar a noviembre sí o sí para lograr el cambio, porque si no vamos a tener que seguir soportando un gobierno que pone en riesgo la democracia y la república, y está dispuesto a imponernos un sistema autoritario con tal de conservar el poder. Parecido a lo que ya han hecho en Venezuela Chávez y Maduro. No queremos eso.

Scioli no le puede sacar más de 10 puntos de diferencia a Macri en octubre, porque ganaría en primera vuelta y sería presidente. Por eso necesitamos de vos y de todos los argentinos que estén dispuestos a votar a Macri en segunda vuelta, que lo hagan directamente en primera, asegurando que no se produzca esa diferencia de 10 puntos. Eso nos permitirá ganar en noviembre.

El país te lo va a agradecer, y seremos parte de una gesta que evitó que Argentina caiga en un sistema autoritario que nos roba el futuro, entre otras cosas.

Asegurémosle a nuestra patria un gobierno de Unidad Nacional que respete a todos los argentinos y sus derechos, sin divisiones ni violencia, como aseguró Macri en el debate de los candidatos, invitándolos a ser parte del cambio.

Cuento con vos.  Argentina también.

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Te dejo la Declaración de Principios y la Plataforma Electoral del Frente Cambiemos, con la esperanza de que te pueda ser de utilidad para la construcción de la Argentina de los próximos años.

Si estás de acuerdo, compartila con tus conocidos y amigos mediante las redes sociales que estén a tu alcance.

MACRI MICHETTI

A continuación podés ver el texto completo de la propuesta. Gracias !!

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